EL AMOR DE LA COSTUMBRE O EL DESPLAZAMIENTO DE LA LEY

LA COSTUMBRE

La constitucionalidad del artículo 13 de la Ley 153 de 1887 en la sentencia C-224 de 1994. Donde la Corte empieza a evaluar si este art es constitucional como lo solicita el demandante, esto es, si la costumbre que se defiende en este país, debe ser conforme a la "moral cristiana" con base en ello se examina el concepto de Moral y de Costumbre.

"La costumbre, siendo general y conforme con la moral cristiana, constituye derecho a falta de legislación positiva", es lo demandado por el autor en dicho asunto constitucional.

Por Moral la Corte Manifiesta que esta tiene una relación muy directa con el derecho y que, al menos, esta debe distinguirse de la "moral individual" por lo que se trata es de identificar una "moral social" al estilo pensado de HART

pg 326 miremos lo que dice la corte

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LA COSTUMBRE, PARA QUE SEA JURIDICA, DEBE GENERAR EN LA COMUNIDAD QUE LA OBSERVA,LA CONVICCIÓN DE OBLIGATORIEDAD.

La Corte Constitucional empieza a comprender la costumbre como fuente de derecho, ademas, para que sea considerada obligatoria, mira lo que expresa: ......pág 327

La costumbre depende de ciertos comportamientos que se van imponiendo en una sociedad y que por ser aceptados por la misma comunidad se va constituyendo en derecho. Muchas veces estos comportamientos se vuelven en normas positivas. De ahí que la costumbre también esté para llenar vacíos legislativos a falta de la ley positiva.

Diferencia entre la Ley y la Costumbre

Asi salgan de un mismo tronco osea de la sociedad o del pueblo

La ley esta autorizada por alguien y con parámetros específicos, para crearla, la costumbre es un momento espontáneo de la sociedad, esto es no se sabe como se establece en la comunidad porque son los tiempos los que van diciendo que se entiende por costumbre

LA COSTUMBRE DEBE SER CONFORME A LA MORAL DE LA SOCIEDAD Y SER REPETITIVA EN EL TIEMPO. 

hay 3 clases de costumbre:

COSTUMBRE SECUNDUM LEGEM : Es la norma que adquiere su carácter como tal, y por consiguiente, su fuerza obligatoria, por la expresa referencia que a ella hace la Ley.

COSTUMBRE PRAETER LEGEM: Es la relativa a un asunto no contemplado por la Ley dictada por el Legislador. 

CONTUMBRE CONTRA LEGEM: Es  la norma contraria a la Ley creada por el Estado, ya se limite la inobservancia de la misma, o establezca una solución diferente a la contenida en ella. Los dos casos implicar que la Ley escrita entra en deshuso.


La corte sigue apelando su decisión apelando a BONNECASE , 1985, para sostener que: La costumbre es una regla de derecho que resulta de la unión de dos o mas elementos: uno de orden material, que consiste en la práctica por medio del cual se resuelve, en una época dada y al margen de la Ley, una dificultad jurídica determinada. El otro de orden sicológico, constituido por la convicción en los que recurren a ella, o en las que la sufren, de su fuerza obligatoria.

Ejemplos de costumbre

CODIGO CIVIL
CODIGO DE COMERCIO

PAG 331 Y 332.

El tribunal dice "Hay que aclarar que se incurre en un error al considerar que la "legilación positiva"  o el "derecho positivo" es solamente la Ley dictada por el legislador. Si así fuera, las naciones en las cuales predomina el derecho consuetudinario carecerían de derecho positivo o éste se reduciría en unas cuantas normas"

Sentencia C-486  de 1993

El demandante acciona contra el Decreto 410 de 1971, La ley 04 de 1989 y los artículos 3 a 9 y 98 a 514 del Código de Comercio.

Características de la Costumbre


Una práctica o comportamiento social que se repite durante un período de tiempo con características de generalidad- acción o conducta predicable de una pluralidad de sujetos, uniformidad, semejanza del hecho en la situación contemplada, constancia sin solución de continuidad o interrupciones y frecuencia, reiteración de los actor que la constituyen en breves intervalos, y publicidad, transparencia y recognoscibilidad del proceder en el ámbito social.

leer pág 335 estudiante: en todo caso.....